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漁業(yè)權
漁業(yè)權指進(jìn)行漁業(yè)生產(chǎn)活動(dòng)所應取得的權利。根據中國《漁業(yè)法》的規定，主要包括水面、灘涂的所有權，養殖使用權，捕撈權等。漁業(yè)權不是一項獨立的民事權利類(lèi)型，漁業(yè)權制度的存廢與海域的法律地位緊密相連。作為內國法上的漁業(yè)權制度，在英美法系國家并非一種財產(chǎn)權而是一種公權，體現為國家對海洋漁業(yè)資源進(jìn)行管理的許可證制度；在以日本為代表的大陸法系國家，漁業(yè)權是一種由本權和派生權利共同組成的雙層權利結構。由于中國明確宣示海域為國家所有，傳統法上的漁業(yè)權制度被現有的不動(dòng)產(chǎn)物權體系所吸收，若創(chuàng )設漁業(yè)權，將破壞物權法上的一物一權原則。
基本信息
| 中文名 | 漁業(yè)權 |
排他效力
漁業(yè)權
1、同一特定水域不得同時(shí)存在二個(gè)以上的漁業(yè)權
基于養殖的自然物理性質(zhì)，數個(gè)養殖權不得同時(shí)并存于同一特定水域，除非實(shí)行區分養殖權制度，或者養殖證授權數個(gè)漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者在同一特定水域放養不同習性、吃不同食物的水生動(dòng)植物。捕撈權的情況比較復雜，需要具體分析。在中國，由于不存在專(zhuān)用漁業(yè)權或共同漁業(yè)權作為中間環(huán)節，所以，在近海、公海乃至他國水域捕撈，可以允許數個(gè)捕撈權同時(shí)存在于同一漁場(chǎng)，這些捕撈權之間不具有排他性。在這點(diǎn)上，捕撈權確實(shí)不同于典型的用益物權。例如，在管轄的北部灣漁場(chǎng)，就既有廣西壯族自治區、廣東省的漁船從事捕撈作業(yè)，又有海南省的漁船從事捕撈活動(dòng)。每條漁船的作業(yè)海域可能重疊，在這些漁業(yè)權之間的關(guān)系上，不宜用排他性予以描述。但這些捕撈權與存在于其他漁場(chǎng)的漁業(yè)權之間，則是相互排斥的。對此，《漁業(yè)法實(shí)施細則》規定，從事外海生產(chǎn)的漁船，必須按照批準的海域和漁期作業(yè)，不得擅自進(jìn)入近海捕撈（第15條第1款后段）。定置漁業(yè)一般不得跨縣作業(yè)。海洋定置漁業(yè)，不得越出“機動(dòng)漁船底拖網(wǎng)禁漁區線(xiàn)”（第23條）。在內水捕撈，有的特定水域（如一個(gè)特定的局部湖面）只存在一個(gè)捕撈權，這表明該捕撈權具有排他性。
在中國臺灣，對于定置漁業(yè)權、區劃漁業(yè)權和專(zhuān)用漁業(yè)權諸狹義漁業(yè)權，一般認為具有排他性，即在同一水域上不能并存定置漁業(yè)權、區劃漁業(yè)權或者專(zhuān)用漁業(yè)權。但對特定漁業(yè)經(jīng)營(yíng)權和娛樂(lè )漁業(yè)經(jīng)營(yíng)權則持不同的看法，就特定漁業(yè)、娛樂(lè )漁業(yè)同種或者異種經(jīng)營(yíng)權相互之間不具有排他性和優(yōu)先性，可以同時(shí)并存于同一水域。當然，在特定漁業(yè)經(jīng)營(yíng)權和娛樂(lè )漁業(yè)經(jīng)營(yíng)權的權利范圍內，對未取得特定漁業(yè)或娛樂(lè )漁業(yè)經(jīng)營(yíng)權的第三人，則仍然具有排他性，受不法侵害時(shí)，自然可以請求民事救濟。這表明漁業(yè)權在排他性方面具有特色。
還有，在日本、中國臺灣地區的漁業(yè)法上，就入漁權而言，特定區域漁業(yè)權、共同漁業(yè)權或專(zhuān)用漁業(yè)權，是在特定水域形成漁場(chǎng)，供多數入漁權人共同捕撈所用，此時(shí)，各入漁權可以并存于同一水域，在同一期間內，入漁權人都在同一個(gè)漁場(chǎng)捕撈，即可使用的水域范圍相同；而且，由于入漁規章或者入漁合同中并無(wú)關(guān)于每艘漁船可捕撈量或者是每次出海作業(yè)可捕撈量的限制，漁場(chǎng)內的水產(chǎn)動(dòng)植物資源，只要不是法令禁止或者限制捕撈的，均可采捕，所以，每個(gè)入漁權人所面臨的、可以捕撈的水產(chǎn)動(dòng)植物資源量是相同的。這表明，這些入漁權之間不具有排他性。在中國大陸，雖不存在上述法律結構，但捕撈權可以并存于同一漁場(chǎng)，如同入漁權相互之間無(wú)排他效力。
2、在同一特定水域只能存在一個(gè)漁業(yè)權，不得并存著(zhù)水權等用益物權
劃定航道，涉及水產(chǎn)養殖區的，航道主管部門(mén)應當征求漁業(yè)行政主管部門(mén)的意見(jiàn)(《中華人民共和國內河交通安全管理條例》第27條第2款前段)。如果漁業(yè)行政主管部門(mén)基于正當理由不同意，就表明漁業(yè)權排斥航運水權。
在漁業(yè)權與排污權之間的關(guān)系上，原則上排污不得侵害漁業(yè)權。例如，海洋石油鉆井船、鉆井平臺和采油平臺不得向海域處置含油的工業(yè)垃圾。處置其他工業(yè)垃圾不得對漁業(yè)水域造成污染（《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》第14條）。在水產(chǎn)養殖場(chǎng)不得新建排污口，既有的排污口不符合國家排放標準的，應當限期治理（《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》第18條第2款）。向海域排放含熱廢水，應當采取措施，保證鄰近的漁業(yè)水域的水溫符合國家水質(zhì)標準，避免熱污染對水資源的危害(《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》第22條)?！吨腥A人民共和國水污染防治法》也規定了排污不得侵害漁業(yè)權的內容（第12條、第27條、第28條）。
優(yōu)先效力
漁業(yè)權
追及效力
請求權
漁業(yè)權
2、停止侵害請求權。漁業(yè)權被他人不法侵害時(shí)，漁業(yè)權人有權請求停止侵害。該物上請求權主要適用于他人擅自進(jìn)入養殖證、捕撈許可證所劃定的水域，擅自捕撈該水域里的水生動(dòng)植物等場(chǎng)合。
3、排除妨礙請求權。當存有妨礙漁業(yè)權行使的障礙時(shí)，漁業(yè)權人可以直接主張也可以通過(guò)訴訟主張，請求不法妨礙漁業(yè)權行使之人將該妨礙排除。該物上請求權主要適用于他人不法在養殖證、捕撈許可證所劃定的水域及其周?chē)O置障礙物，影響乃至阻止漁業(yè)權人從事養殖或捕撈作業(yè)等場(chǎng)合。
4、消除危險請求權。當存有污染水域、堤壩將要決口等致漁業(yè)權損害的現實(shí)危險時(shí)，漁業(yè)權人可以直接也可以通過(guò)訴訟向危險責任者主張消除該危險。該物上請求權主要適用于水域污染將導致水生動(dòng)植物死亡或不正常生長(cháng)、堤壩行將決口會(huì )導致所養水生動(dòng)物逃逸、水下爆破等作業(yè)致使水生動(dòng)物死亡或逃逸等，最終使漁業(yè)權遭受損害的場(chǎng)合。當漁業(yè)權人從事養殖或捕撈的設施遭受不法損害時(shí)，漁業(yè)權人可以直接或者通過(guò)訴訟請求侵權行為人予以修復。
法律構造
漁業(yè)權
在美國，有限的許可證（limitedlicensing）既是漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者獲得捕撈作業(yè)的資格，又是管理機構限制捕撈的法律手段。漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者只有在符合該許可證關(guān)于捕撈者、漁船、漁具、漁區等限制時(shí)，方可進(jìn)行捕撈作業(yè)。美國聯(lián)邦的漁業(yè)行政管理主要由商業(yè)部的國家海洋和大氣署（NationalOceanicandAtmosphericAdministration）下屬的國家海洋漁業(yè)處（NationalFisheriesService）統管全國商業(yè)性漁業(yè)和遠洋的游釣漁業(yè)，管轄水域范圍自領(lǐng)海外3海里起至200海里的專(zhuān)屬經(jīng)濟區；由內政部管理側重在內陸淡水魚(yú)類(lèi)、特殊魚(yú)類(lèi)、溯河性魚(yú)類(lèi)的游釣業(yè)；由各州政府負責管理各州境內的淡水和海洋漁業(yè)，海洋漁業(yè)的范圍僅限于3海里領(lǐng)海范圍內的沿岸漁業(yè)。漁業(yè)行政管理機構以簡(jiǎn)單的抽簽(lottery)或者延期償付（moratorium）等方式，選擇捕撈者、漁船或者漁具品質(zhì)，發(fā)給有限的許可證。對于申請人的資格，基于個(gè)別的捕撈歷史、從事捕撈的獨立作業(yè)性和以往的捕撈成效等因素予以審核。
有限的許可證制度在適用上的最困難的問(wèn)題，是決定誰(shuí)可以被允許入漁。州行政機構決定發(fā)給特定的漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者許可證，可能面臨著(zhù)違憲問(wèn)題。假如法院發(fā)現某一特定團體已經(jīng)被排除在獲得許可證的人選之外，失去了公平競爭的機會(huì )，則限制入漁權的規劃因其違反平等保護原則而被法院宣告中止。如果許可證的頒發(fā)為有效，那么該許可證可否轉讓?zhuān)刻热粼试S許可證自由轉讓?zhuān)瑒t會(huì )出現多數許可證最后集中于少數人或者團體之手，產(chǎn)生壟斷（Monopoly）和反托拉斯（Antitrust）的經(jīng)濟法問(wèn)題；另一方面，自由的可讓與性（Transferability）勢必促使許可證的價(jià)格上下波動(dòng)，造成許可證持有者遠離捕魚(yú)活動(dòng)而亦能獲取經(jīng)濟利潤。此外，還可能發(fā)生將許可證作為獲取銀行貸款的擔保，產(chǎn)生財產(chǎn)權的一個(gè)態(tài)樣。為避免許可證持有者的既得財產(chǎn)權的法律糾紛，允許許可證轉讓的規劃可以包括兩項內容：一是任何許可證的轉讓均應取得行政機構的核準程序，二是限制某一團體取得許可證的數目，或者僅僅允許自然人擁有許可證。
個(gè)體交易配額（Individualtradablequotas）分配給許可證持有者的可捕獲量的份額。它有兩種確定方法：一是每年決定許可證持有者的可捕獲量占總可捕獲量（otalallowablecatch）份額和比率，另一是明示每年的固定的捕獲量。許可證持有者所享有的可捕獲量的份額應該具有可讓與性，其市場(chǎng)價(jià)格取決于許可證所允許捕撈的魚(yú)類(lèi)的價(jià)值。許可證持有者據此可以規劃擬捕撈的魚(yú)類(lèi)及其數量，實(shí)現利益最大化，也可以轉讓該配額。這同樣可能導致配額集中到大型漁業(yè)企業(yè)。由于個(gè)體交易配額限制著(zhù)可捕獲魚(yú)類(lèi)的重量，會(huì )導致返航的漁船丟棄已經(jīng)捕獲的價(jià)格較低的魚(yú)類(lèi)，造成浪費。該配額是否屬于重量的限制而非數目的限制，在國際法或者國內法尚無(wú)明文。
漁業(yè)權轉讓
中國大陸《漁業(yè)法》規定，捕撈許可證不得買(mǎi)賣(mài)、出租和以其他形式轉讓?zhuān)坏猛扛?、偽造、變造（?3條第3款）。否則，沒(méi)收違法所得，吊銷(xiāo)捕撈許可證，可以并處10000元以下的罰款；偽造、變造、買(mǎi)賣(mài)捕撈許可證，構成犯罪的，依法追究刑事責任(第43條)。就其字面含義看，是在否定漁業(yè)權的讓與性。究其原因，一是由于我國漁業(yè)實(shí)務(wù)中存在過(guò)度捕撈，魚(yú)群的自然再生量低于捕撈量，已經(jīng)造成漁業(yè)資源衰退，需要嚴加控制捕撈規模和捕撈量，在漁船和捕撈許可證方面實(shí)行零增長(cháng)的政策。因貫徹《漁業(yè)法》第22條前段關(guān)于“國家根據捕撈量低于漁業(yè)資源增長(cháng)量的原則，確定漁業(yè)資源的總可捕撈量，實(shí)行捕撈限額制度”的規定比較機械，致使否認捕撈權的讓與性。二是漁民本來(lái)就缺乏比較容易地轉變職業(yè)所應具備的一定技能，何況在目前，漁民的就業(yè)形式不容樂(lè )觀(guān)，因轉讓捕撈許可證而產(chǎn)生無(wú)生活來(lái)源，乃至社會(huì )問(wèn)題，顯然應該避免。這是禁止轉讓捕撈許可證的重要原因。
不過(guò)，上述原則若絕對化，也會(huì )帶來(lái)一些問(wèn)題。在西方國家，雖然減少捕撈作業(yè)可以?xún)?yōu)化使用海洋資源，減少過(guò)度開(kāi)發(fā)的外部成本，但同時(shí)卻制造了另一種社會(huì )成本，即失業(yè)的增加、當地漁業(yè)社會(huì )的萎縮。此其一。其二，漁民因年邁、體弱、外遷、改換職業(yè)等原因，需要賣(mài)掉漁船，于此場(chǎng)合，若仍禁止隨漁船的轉讓而讓與捕撈許可證，顯然缺乏道理。因為捕撈許可證雖然是頒發(fā)給漁民等漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者的，但其頒發(fā)的根據卻是因為漁船而非漁民等漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者，只有存在符合漁業(yè)法要求的漁船，待該漁船的所有權人申請捕撈許可證時(shí)，漁業(yè)行政管理部門(mén)才會(huì )核發(fā)給捕撈許可證；沒(méi)有漁船，只有漁民等漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者的申請，不會(huì )核發(fā)捕撈許可證。所以，捕撈許可證雖然不可單獨轉讓?zhuān)敐O船轉讓時(shí)，捕撈許可證應該隨該漁船的轉讓而轉讓?zhuān)⑶冶仨氜k理過(guò)戶(hù)登記手續。同理，捕撈許可證也不允許單獨出租，只能隨著(zhù)漁船的出租而交由承租人暫時(shí)持有捕撈許可證。承租人以該漁船從事捕撈作業(yè)致人損害，如因該漁船所致，由漁船的出租人而非承租人負責。
為了說(shuō)明上述結論的正確性，可以簡(jiǎn)要地考察普通法系一些國家關(guān)于漁業(yè)權轉讓的制度及其態(tài)度。近年來(lái)，普通法系的若干國家，其漁業(yè)管理的觀(guān)念正發(fā)生著(zhù)轉變，通過(guò)市場(chǎng)機制的運作，以求兼顧養護和更有效率地利用漁業(yè)資源，達到最高持續產(chǎn)量的目標，成為漁業(yè)管理的方向。通過(guò)對每一單位捕魚(yú)量征稅，或者拍賣(mài)剩余的捕撈權，那些最有效率的漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者繼續從事漁業(yè)經(jīng)營(yíng)，而那些成本高效率低的漁船將被迫退出漁業(yè)經(jīng)營(yíng)?！皞€(gè)體可轉讓配額制度”（Individualtransferablequotassystem）為其代表。
該項制度的基本內涵是：1、漁業(yè)行政管理機構依據漁區內各魚(yú)種的適當生產(chǎn)量，決定其總可捕撈量。該總可捕量稱(chēng)為總配額。2、漁業(yè)行政管理機構依據一定標準，將總配額分配給漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者，使之擁有某一特定漁業(yè)、魚(yú)種和漁區中一定比例的可捕撈量。3、漁業(yè)經(jīng)營(yíng)者欲取得該配額，必須向漁業(yè)行政管理機構申請，取得該配額后，有權在配額范圍內從事捕撈活動(dòng)。4、配額持有人有權將該配額出賣(mài)、出租，也可以采取其他轉讓方式，故稱(chēng)為“個(gè)體可轉讓配額”。有人認為，這種漁業(yè)行政管理機構和配額持有人之間的關(guān)系，在法律性質(zhì)上屬于資源租賃（Resourcesrental），配額價(jià)格乃基于預估的各種魚(yú)類(lèi)的市場(chǎng)價(jià)值而定。
從中看出，“個(gè)體可轉讓配額”具有以下性質(zhì)：1、專(zhuān)屬性（Exclusivity），只有配額持有人才有權捕撈該配額范圍內的魚(yú)種。2、持續性（Duration），該配額的存續期間是長(cháng)期的。3、可讓與性（Transferability），該配額持有人可以通過(guò)買(mǎi)賣(mài)、租賃等方式自由轉讓該配額。這使配額持有人對漁獲量或者漁藏量享有利益，配額成為一種私有財產(chǎn)權。如果說(shuō)許可證制度也具有專(zhuān)屬性和持續性的話(huà)，那么，可讓與性則為“個(gè)體可轉讓配額”制度所獨有，并成為其核心。當然，“個(gè)體可轉讓配額”制度和許可證制度并非互不相容，其實(shí)，配額本身實(shí)為許可證制度的高度變形，因為只有購買(mǎi)到配額才能從事捕撈活動(dòng)，并且，配額的上限受總可捕量的制約。
相關(guān)詞條
解除權 | |
不完全履行 | |
行政自由裁量權 | 物權所有權 |
參考資料
http://www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=17709
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