國際河流的定義是國際河流法的最基礎性的問(wèn)題?!皣H河流(international river)”正式在《對德和約》中出現的意思是對一切國家均自由開(kāi)放航行的多國河流。
當時(shí)它作為制裁戰敗國、促使其開(kāi)放國內市場(chǎng)的手段,有著(zhù)特別的政治意義。
時(shí)至今日,國際河流定義已經(jīng)泛化,簡(jiǎn)言之即國家之間的河流。
“國際河流”仍然是各國國內立法、國際條約、國際公約、國際組織決議(文件、報告)中以及諸多領(lǐng)域學(xué)者文獻中出現頻率非常高的用語(yǔ)。
但各國、國際組織、有關(guān)學(xué)術(shù)界對于超越一國邊界的淡水的表述多種多樣,主要有:國際水道、國際流域、國際淡水、國際湖泊、國際非海洋水域、跨國河流、越境水、跨界水道、跨界水體、跨界水域、跨界地下水、跨界含水層、邊界河流、邊界水、共享河流、共享水道、共享水資源等等。
這些表述大都是對某些具體的河流湖泊或水體在條約、文件文字中的描述,并沒(méi)有正確錯誤之分。
但基礎概念使用的混亂給國際河流法的研究帶來(lái)一定的困擾,有必要進(jìn)行一定的梳理。
國際河流概念的提出至少應該包括以下幾個(gè)階段。
河流是天然形成的,指的是地表水(如冰川等)在重力的作用下,沿著(zhù)陸地表面上的線(xiàn)形凹地流動(dòng),并匯集于各級河槽上的這一過(guò)程,它是自然界水循環(huán)及地表過(guò)程變化綜合作用的結果,它與海洋的重大區別之一是其是否含鹽。
河流作為淡水資源的最重要來(lái)源,在人類(lèi)發(fā)展史(乃至全球文明史)上的作用是無(wú)可替代的。
在人類(lèi)社會(huì )出現城邦和民族國家之后,河流的性質(zhì)就發(fā)生了變化,開(kāi)始受到政治因素的支配。
歐洲30年戰爭后,初步形成了以諸多平等主權國家為主體的政治版圖,出現了“形成國家邊界”的界河和“流經(jīng)幾個(gè)國家”的跨界河流。 但這樣國家之間(“國際”的語(yǔ)義解釋)的河流并沒(méi)有被稱(chēng)為“國際河流”。 隨著(zhù)資本主義的發(fā)展,歐洲各國迫切需要承擔重要交通職能的大江大河能夠擺脫國家政治地理的界限,實(shí)現低成本的商業(yè)自由航運。
1815年6月9日訂立的《維也納會(huì )議最后議定書(shū)》第108~117條,規定了“流經(jīng)不同國家的河流”的自由航行、統一稅收等制度,宣布萊因河和另外幾條河流(不包括多瑙河)受自由航行等制度約束。 1856年的巴黎和約、1968年的曼漢姆條約進(jìn)一步規定了萊茵河和多瑙河向一切國家開(kāi)放,徹底確定了歐洲重要河流的自由航行制度。 實(shí)際上,河流自由航行原則在很大程度上也是西方列強推行殖民主義政策的工具,19世紀后半期,根據1885年柏林總規約、1890年布魯塞爾條約等有關(guān)剛果河和尼日爾河的專(zhuān)門(mén)條款,決定非洲這兩條大河實(shí)行自由航行制度。 最早提出“國際河流”(international river)學(xué)術(shù)定義的應該是國際法學(xué)界泰斗德裔英國人奧本海(1858~1919),他在1905年和1906年出版兩卷集《國際法》,其中定義了“國際河流”,奧本海把“國際河流”這一術(shù)語(yǔ)專(zhuān)用于那些受條約制度支配的多國河流。把河流稱(chēng)為“國際河流”的第一個(gè)國際條約是1919年《對德和約》第12部分。該部分規定,戰勝?lài)鴮Φ聡敵鋈胴浳锊皇芟拗疲?/span>易北河、多瑙河、奧得河、涅曼河等被宣布為國際河流,外國軍艦和商船可以自由出入基爾運河??梢?jiàn),“國際河流”的術(shù)語(yǔ)從其誕生起(無(wú)論是學(xué)者還是國際條約),“所有國家在多國(可航)河流上自由航行”是其應有之義。 國際河流特指可以通航且對一切國家自由航行的河流,這樣的國際河流含義持續了一個(gè)半世紀,隨著(zhù)經(jīng)濟貿易的拓展,自由航行的河段也逐漸擴展到其可航的支流。這在眾多的國際法性質(zhì)的文件中都有體現。如,1929年常設國際法院就奧得河國際委員會(huì )的管轄范圍所作出的判決,宣布國際河流是指整個(gè)河流體系,包括純屬沿岸國內河的支流在內;1934年國際法學(xué)會(huì )通過(guò)的《國際河流航行規則》第1條指出,國際河流是指“河流的天然可航部分流經(jīng)或分隔兩個(gè)或兩個(gè)以上國家,以及具有同樣性質(zhì)的支流?!痹撐募诘?條重申:“在國際河道上實(shí)行自由通航”。同樣的佐證還有《美洲國家關(guān)于國際河流的工農業(yè)利用的宣言》(1933年12月24日),國際法學(xué)會(huì )《關(guān)于國際水域的非航行利用》的決議(1961年9月11日)等等。而同時(shí)期國家間訂立的大量雙邊的或多邊的關(guān)于特定河流的條約,一般都不用“國際河流”字眼,因為那可能意味著(zhù)要承擔對一切國家“自由航行”的義務(wù)。 2.《國際河流利用規則》概念
1966年,國際法協(xié)會(huì )通過(guò)《國際河流利用規則》(即赫爾辛基規則),提出了若干新的概念和原則,成為國際河流法領(lǐng)域的一個(gè)非常有影響的文件。該文件第2條明確規定國際流域是指“跨越兩個(gè)或兩個(gè)以上國家,在水系的分界線(xiàn)內的整個(gè)地理區域,包括該區域內流向同一終點(diǎn)的地表水和地下水?!眹H流域概念的提出,是對國際河流、國際水道概念和國際水法理論的重大突破,對現代國際水法實(shí)踐也產(chǎn)生了直接影響,具有劃時(shí)代的意義。 《國際河流利用規則》僅在文件題目上出現“國際河流”字眼,正文中只出現了“國際流域”概念?!皣H流域”不僅僅指水資源,而是指水系分界線(xiàn)內的“整個(gè)地理區域”。但“跨越兩個(gè)或兩個(gè)以上國家”國際流域屬性被直接覆蓋到國際河流定義本身,其直接體現是1978年聯(lián)合國經(jīng)濟和社會(huì )事務(wù)部提交并被廣泛引用的《國際河流登記》。該文指出全世界有國際河流(湖泊)214個(gè),流經(jīng)200多個(gè)國家和地區。至少從這時(shí)起,國際公認國際河流的定義就已經(jīng)不再是“流經(jīng)或分割兩個(gè)或兩個(gè)以上國家且實(shí)行自由航行制度的河流”,而是《國際河流利用規則》第二條中的“跨越兩個(gè)或兩個(gè)以上國家,在水系的分界線(xiàn)內,流向同一終點(diǎn)的地表水和地下水?!?/span> 3.回歸“國際水道”概念
國際水道就是指超越一國邊界的河流。1911年4月27日國際法學(xué)會(huì )通過(guò)的《國際水道非航行用途的國際規則》首次采用了“國際水道”的名稱(chēng)。但該規則在正文里并沒(méi)有出現“國際水道”的術(shù)語(yǔ)解釋。該文件只有兩部分,一為兩國之間的界河;二為流經(jīng)兩個(gè)以上國家的河流??梢?jiàn),1911的《規則》中國際水道的含義就是指分隔或流經(jīng)兩國或兩國以上的河流。它主要顯示河流的地理特征——國際,即國家之間的意思。這與當時(shí)強調政治或商業(yè)意義的國際河流概念是不同的。1921年41個(gè)國家(含中國)共同締結了《國際性可航水道制度公約及規約》,其第1條規定,國際性可航水道是“一切分隔或流經(jīng)幾個(gè)不同國家的通海天然可航水道”,以及其他天然可航通海水道與上述水道相連者。這樣的水道一般是“有非沿岸國參加的國際委員會(huì )管理的可航水道”或者是有關(guān)國家“通過(guò)單方面法令或經(jīng)簽訂協(xié)議表示同意”的可航水道。所以“國際性可航水道”和當時(shí)的“國際河流”含義相似。但是需要特別注意的是,“國際性可航水道”并不是“國際水道”的全部?!皣H水道”就是“一切分隔或流經(jīng)幾個(gè)不同國家的天然水道”。
1966年《國際河流利用規則》(赫爾辛基規則)提出了“國際流域”的概念,國際河流的概念也隨之發(fā)生了重大突破,已經(jīng)不再專(zhuān)指有專(zhuān)門(mén)國際條約規定其自由航行制度的多國河流,《國際河流利用規則》將地下水和地面水同列為國際流域水資源的組成部分;它對航行自由原則也作出了新的闡述,指出只有沿岸國才能在國際河流的全部航道上享有自由航行的權利,只有沿岸國才有權利決定向其他非沿岸國開(kāi)放所屬河段,這個(gè)原則賦予航行自由原則以新的內容,順應了歷史發(fā)展的潮流?!秶H河流利用規則》還對傳統的公平使用原則作了新的解釋?zhuān)赋龉绞褂迷瓌t并不是在沿岸國之間平均分配用水,而是確定分配原則時(shí)應考慮各沿岸國的經(jīng)濟和社會(huì )需要,明確否定了國際河流利用理論中,傾向上游國利益的“絕對主權論”以及傾向下游國利益的“絕對完整論”。
1970年芬蘭代表向聯(lián)合國大會(huì )提出要求聯(lián)合國以《國際河流利用規則》為基礎,編撰有關(guān)國際河流的規則,當時(shí)有25個(gè)國家支持這個(gè)決議。經(jīng)過(guò)近30年的醞釀、起草和修訂,1997年聯(lián)合國第51屆會(huì )議通過(guò)了國際法委員會(huì )編撰的《國際水道非航行使用法公約》草案,對國際水道的非航行使用的內容、原則和管理制度作了較全面的規定,是世界上第一個(gè)就國際河流的非航行用途締結的公約。該公約第2條規定:水道“是由于自然的聯(lián)系構成一個(gè)單一的整體,并且流入同一終點(diǎn)的地表水和地下水系統”。而國際水道(International Watercourse)就是指組成部分位于不同國家的水道 ("International watercourse" means a watercourse, parts of which are situated in different States),這是迄今為止最明確,也是最有法律意義的國際河流概念。之所以不用“國際河流”表述,本文認為原因可能在于:一是回避“國際河流”歷史上表現其強國利益的色彩;二是繼承歷史上1921年《國際性可航水道制度規約》的說(shuō)法;再者,到20世紀后半期,國際河流已經(jīng)成為“國際水道”的同義詞。 所以,國際河流從“對一切國家自由通航的多國河流”到“是由于自然的聯(lián)系構成一個(gè)單一的整體,并且流入同一終點(diǎn)的地表水和地下水系統”,是對“國際水道”概念的回歸。由于社會(huì )的發(fā)展,“自然形成”的要求已經(jīng)不再?lài)栏瘢ǜ拍畎\河),借鑒1997年《國際水道非航行使用法公約》的條文,國際河流可定義為:“組成部分位于不同國家的水道”,河流單元包括“地面水和地下水的系統” (公約第2條)。國際河流形態(tài)包括涉及不同國家同一水道中相互關(guān)聯(lián)的河流(干流和支流)、湖泊、含水層、冰川、蓄水池和運河。在統計意義上相當于國際流域,在管理意義上相當于流域淡水資源。