概述

代孕行為

不過(guò)他指出，代孕涉及法律、倫理、社會(huì )問(wèn)題，比較復雜、。在我國，代孕行為一直被嚴格禁止。早在2001年，我國就出臺了《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》，該辦法明確提出，嚴禁醫療機構和醫務(wù)人員實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。目前國際上絕大多數國家和地區也都禁止實(shí)施任何形式的代孕，且嚴懲參與代孕的機構和人員。^[1]

形式

現在的代孕行為，主要分為兩種形式，一是有代孕要求的夫妻提供精子和卵子，受精后由代孕者代為孕育生產(chǎn)。二是由男方提供精子，與代孕者的卵子結合，由代孕者生育子女。目前，我國還沒(méi)有任何一部法律就“代孕”行為予以更加明確的規定。只有2001年2月衛生部頒布的《人類(lèi)輔助生殖技術(shù)管理辦法》規定，“禁止以任何形式買(mǎi)賣(mài)配子、合子、胚胎。醫療機構和醫務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)”。由于代孕行為存在法律上的空白，極易引發(fā)一系列道德、倫理、社會(huì )和法律問(wèn)題。

界定

傳統親子關(guān)系分為兩類(lèi)：一類(lèi)是自然血親關(guān)系，是以血緣為紐帶而產(chǎn)生的父母子女關(guān)系。另一類(lèi)是擬制血親關(guān)系，是指養父母和養子女間的關(guān)系和繼父母與繼子女間的關(guān)系。律師認為，如果是用代孕者的卵子與委托代孕男方的精子相結合而生育的孩子，代孕者與委托代孕男方應為生育孩子的親生父母。但如果是委托代孕夫妻雙方的受精卵植入代孕者身體而生育的孩子，其遺傳基因是委托代孕夫妻雙方的，與委托代孕夫妻雙方有著(zhù)必然的血緣關(guān)系。

但也有不同觀(guān)點(diǎn)認為，親子關(guān)系是基于子女出生的事實(shí)而發(fā)生的，并不以夫妻性交受孕為要件，而且，代孕者孕育期間的飲食、情緒、行為及生產(chǎn)等都會(huì )對孩子產(chǎn)生直接影響，所以，代孕生育的孩子，在法律上存在難以界定等問(wèn)題。在實(shí)踐中，代孕子女的探視、撫養與繼承問(wèn)題也很可能因血緣關(guān)系的難以確定而引發(fā)法律紛爭。

協(xié)議應區別對待

代孕行為

若以委托男方的精子與代孕者卵子相結合的形式而簽訂的代孕協(xié)議應是無(wú)效協(xié)議。因為使用的不只是代孕者的子宮，還有代孕者的卵子，卵子作為一種物或商品進(jìn)行交易、買(mǎi)賣(mài)，是法律所不允許的。律師提醒委托者及代孕者，如果協(xié)議無(wú)效，從簽訂開(kāi)始即不具有法律約束力，無(wú)論條款約定得如何全面完善，都不會(huì )被法律所支持，因此委托者與代孕者雙方都要承擔巨大的風(fēng)險。

法律空白

生育是一個(gè)無(wú)法預知的事情，如：代孕者在懷孕與生產(chǎn)過(guò)程中如出現意外或某種病變；代孕的嬰兒出現意外；代孕的孩子畸形、殘疾；代孕者將孩子生產(chǎn)后不愿交出或委托人放棄孩子等等，諸如此類(lèi)而導致的委托者與代孕者之間的糾紛，現無(wú)章可循。姜律師認為，應盡快完善有關(guān)代孕方面的法律規定，建立健全制約、監管及生育機制，允許其合理存在，使其制度化、規范化、人性化、法律化，使不能生育的父母最大程度地行使并實(shí)現自身的生育權；同時(shí)又要有所限制，制止并禁止那些以非法盈利為目的的不正當的代孕行為。^[2]